《勞動合同法》問題解答五
《勞動合同法》問題解答五
101、合同期內(nèi)“不得結(jié)婚、不得生育”的約定有效嗎？
解答：林女士大學畢業(yè)后被某公司聘用。公司要求她簽訂一份為期5年的勞動合同，其中有一條約定，她在合同期內(nèi)不得生育，否則公司有權(quán)解除勞動合同。當時林女士求職心切，雖然心里不滿意，可還是在合同上簽字了。后來她在合同期內(nèi)懷孕了并打算要孩子，公司以其違反勞動合同為由將其辭退。該公司的做法顯然是錯誤的。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，違反法律的規(guī)定無效，《勞動法》第18條也規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的勞動合同無效。該公司限制林女士5年內(nèi)不得生育違反了《婚姻法》的規(guī)定，所以是無效的，對合同雙方均沒有約束力，所以該公司不能以其違反此條約定為由將其辭退。此外，有的單位規(guī)定員工在合同期內(nèi)不能結(jié)婚，這也是無效的條款。
102、與《合同法》相比，《勞動合同法》在對勞動合同的無效或者部分無效的認定方面有哪些不同？
解答：根據(jù)《合同法》規(guī)定，以欺詐、脅迫的手段訂立合同，只有在損害國家利益的情況下，才認定為合同無效。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方可以請求法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷，并非直接認定為無效，而《勞動合同法》則認定無效?？梢姟秳趧雍贤ā窋U大了合同無效的認定情形，更切實地保護了勞動者的基本權(quán)益。
103、勞動合同無效后，單位還應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬嗎？
解答：對于勞動合同無效或者部分無效被認定以后的處理，《勞動法》并沒有進一步做出明確的規(guī)定。《勞動合同法》則明確規(guī)定，勞動合同被確認無效后，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
104、無效勞動合同由誰確認？
解答：所謂無效勞動合同，是指所訂立的勞動合同不符合法定條件，不能發(fā)生當事人預(yù)期的法律后果的勞動合同。按照《勞動法》的規(guī)定，勞動合同的無效應(yīng)由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者法院確認。此前勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中規(guī)定“勞動合同的無效由法院或勞動爭議仲裁委員會確認，不能由合同雙方當事人決定”。按照《勞動合同法》的規(guī)定，在用人單位和勞動者對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，交由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認。而對于雙方無爭議的無效合同或者無效的合同條款，是否必須由上述機關(guān)進行確認，《勞動合同法》并未作出明確的、強制性的規(guī)定。
105、勞動者遭欠薪有快速解決途徑嗎？
解答：《勞動合同法》對保障勞動者及時足額取得勞動報酬作出了強制規(guī)定：“用人單位應(yīng)當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬?！倍乙?guī)定“用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當依法發(fā)出支付令?！?申請支付令是《勞動合同法》的一大亮點，為勞動者討薪提供了更便捷、快速的途徑。
106、什么是“支付令”？
解答：“支付令”一詞來源于我國的《民事訴訟法》，該法第189條規(guī)定：債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合兩個條件就可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。這兩個條件是：1、債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛;2、支付令能夠送達債務(wù)人。 “支付令申請書”應(yīng)當寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實、證據(jù)?！爸Ц读睢笔莻鶛?quán)人向法院申請討回債務(wù)的最簡便的方法。對于一些事實清楚的欠薪案件，勞動者申請支付令解決，較之通過傳統(tǒng)的途徑——申請仲裁、起訴、上訴等，既提高了效率又節(jié)省了司法資源。《勞動合同法》賦予勞動者申請支付令的權(quán)利，相比《勞動法》更具操作性，將更有力地維護勞動者的工資報酬權(quán)。
107、支付令申請書向誰提交？
解答：支付令申請書應(yīng)向有管轄權(quán)的基層人民法院提交。具體而言，關(guān)于勞動報酬的支付令申請書，應(yīng)向用人單位所在地的基層人民法院提交（這里“用人單位所在地”應(yīng)為用人單位注冊登記所在地，而非與注冊登記地不一致的實際經(jīng)營、辦公所在地）。
108、支付令多長時間能“送達”欠薪單位？
解答：根據(jù)民事訴訟法第190條規(guī)定：債權(quán)人提出申請后，人民法院應(yīng)當在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。人民法院受理申請后，經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實、證據(jù)，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的，應(yīng)當在受理之日起15日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令；申請不成立的，裁定予以駁回。勞動者因薪水被拖欠申請支付令，也適用上述期限的規(guī)定。
109、欠薪單位收到支付令后提出異議怎么辦？
解答：按照民事訴訟法規(guī)定：債務(wù)人應(yīng)當自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。至此，關(guān)于通過支付令償還債務(wù)的督促程序全部結(jié)束，債權(quán)人只能通過另行向法院起訴，來維護自己的權(quán)益。 “書面異議”是否合理法院并沒有審查義務(wù)，只要債務(wù)人從“形式”上提出了書面異議，法院就必須裁定終結(jié)督促程序，此前簽發(fā)的支付令也就自行失效。
110、如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行怎么辦？
解答：如債務(wù)人收到支付令超過15日，既不提出異議也不履行支付令的，債權(quán)人則可以向人民法院申請強制執(zhí)行（關(guān)于申請強制執(zhí)行的規(guī)定，參照我國《民事訴訟法》關(guān)于執(zhí)行程序的規(guī)定）。同樣，如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行，勞動者就可以向法院申請執(zhí)行。
111、支付令失效后勞動者可以直接起訴到法院嗎？
解答：根據(jù)最高人民法院于2006年10月1日施行的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》（法釋〔2006〕6號）第三條規(guī)定：“勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，按照普通民事糾紛受理?！?由此可見，如果申請的支付令一旦因用人單位提出書面異議而失效，只要勞動者手里有欠條，就可以直接向人民法院起訴，而不用在此前先去申請勞動仲裁。
112、單位能強迫勞動者加班嗎？
解答：《勞動合同法》第31條規(guī)定：用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。此外，《勞動法》第41條規(guī)定：用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過1小時。因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時?！秳趧臃ā返?8條規(guī)定：用人單位應(yīng)當保證勞動者每周至少休息一日。對企業(yè)違反法律、法規(guī)強迫勞動者延長工作時間的，勞動者有權(quán)拒絕。
113、補休代替加班費合法嗎？
解答：職工正常工作時間為每日工作8小時，每周工作40小時。《勞動法》規(guī)定，休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資200%的工資報酬。由此可見，休息日安排勞動者工作，企業(yè)可以首先安排補休。在無法安排補休時，才支付不低于工資200%的加班費。休息日一般是指雙休日。當企業(yè)能夠安排職工補休時，職工應(yīng)當服從。這既保護了勞動者的休息權(quán)，又利于職工的身體健康，也使職工及時恢復(fù)體力投入新的工作，有利于安全生產(chǎn)。法定節(jié)假日加班，不能安排倒休，單位必須按照日工資基數(shù)的300％支付加班工資。
114、加班費應(yīng)以什么為基數(shù)計算？
解答：根據(jù)規(guī)定，加班費應(yīng)以在崗職工的工資總額為基數(shù)計算。有些單位僅以職工基本工資來計算加班費是不正確的。工資總額包括基本工資、獎金、津貼和補貼等所有勞動者的收入。
115、未經(jīng)批準自愿加班能索要加班費嗎？
解答：根據(jù)《勞動法》規(guī)定，企業(yè)可以制訂與國家法律不相抵觸的加班制度，對符合加班制度的加班情況支付不低于法定標準的加班工資?？梢?，用人單位支付加班工資的前提是“用人單位根據(jù)實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作”，勞動者自愿加班的，用人單位依據(jù)以上規(guī)定可以不支付加班工資。
116、加班工資年底扎堆結(jié)算行嗎？
解答：加班工資年底結(jié)算是不合法的。根據(jù)《勞動法》規(guī)定，工資應(yīng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人，不得克扣或無故拖欠勞動者工資。工資包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬及特殊情況下的工資等。所以，加班工資應(yīng)按月支付給勞動者本人。
117、職工最低工資標準內(nèi)能包含加班費嗎？
解答：職工的最低工資標準不應(yīng)包含加班費。勞動和社會保障部頒布的《最低工資規(guī)定》規(guī)定：“在勞動者提供正常勞動的情況下，用人單位應(yīng)支付給勞動者的工資在剔除下列各項以后，不得低于當?shù)刈畹凸べY標準：(一)延長工作時間工資；……”據(jù)此，延長工作時間工資（即加班費）不能作為最低工資的組成部分。
118、對于管理人員違章指揮，勞動者有權(quán)拒絕嗎？
解答：在生活中，有一些用人單位違章指揮操作，從而導致勞動者遭到人身傷害，尤其是在建筑工程領(lǐng)域時有發(fā)生。因此，安全的勞動環(huán)境和條件對勞動者非常重要。在勞動安全環(huán)境和條件方面，勞動合同法第32條明確了勞動者的兩項權(quán)利，以及行使這兩項權(quán)利的法律后果： 1.勞動者如果拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)，而不予相應(yīng)工作和勞動時，該行為不視為違反勞動合同，其后果仍然由用人單位承擔。 2.勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。
119、對于口頭違章指揮行為如何舉證？
解答：勞動者應(yīng)盡可能要求負責人留下文字性的指揮措施。如果無法留下書面文件，則應(yīng)注意尋求他人證人證言。當然，對于大型生產(chǎn)型企業(yè)，如果可以確定“違章指揮、強令冒險作業(yè)”，并且可以對此予以一定程度的固化，那么為了職工自身安全，職工有權(quán)拒絕單位的該項指揮。對于單位危害生命安全和身體健康的勞動條件，勞動者對用人單位提出檢舉、控告，有利于自己身心健康、安全的保護。不過該條規(guī)定的落實要靠勞動監(jiān)察部門認真處理勞動者的檢舉、控告，并且主動、積極地予以調(diào)查，而不是單純要求勞動者提供充足的證據(jù)，這也是需要在將來的相關(guān)實施細則中不斷完善的問題之一。
120、用人單位有強迫勞動等行為要承擔什么后果？
解答：用人單位有強迫勞動和違章指揮、冒險作業(yè)行為，危及勞動者人身安全的，依法給予行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任。
121、被強迫勞動，勞動者可以立即解除勞動合同嗎？
解答：勞動合同法第38條規(guī)定，用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。這一條不僅肯定了勞動者有拒絕強迫勞動的權(quán)利，而且明確了勞動者在遇到強迫勞動、違章指揮、強令冒險作業(yè)情況并危及自身人身安全時，可以行使立即解除勞動合同的權(quán)利。在實踐中，一些由于被強迫勞動而受到人身損害的勞動者因為害怕拒絕勞動后單位就不發(fā)工資或者因此失去工作，往往不敢理直氣壯地提出合法、合理要求。而上述規(guī)定就會打消這些勞動者的顧慮，勞動者解除勞動合同的不利后果由用人單位承擔。
122、單位名稱變更影響勞動合同繼續(xù)履行嗎？
解答：勞動合同的變更實際上就是特殊情形下勞動合同的履行，指的是在勞動合同履行期間，勞動合同雙方當事人協(xié)商一致后改變勞動合同的內(nèi)容。勞動合同法第35條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容?！?由于勞動合同必備條款中的用人單位名稱、法定代表人、主要負責人等內(nèi)容發(fā)生了變更，用人單位與勞動者應(yīng)當從形式上變更勞動合同。但是，即使沒有從形式上變更勞動合同，也并不影響原勞動合同的效力。關(guān)于這一點，勞動合同法明確規(guī)定：“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。”
123、單位合并或者分立，勞動合同能繼續(xù)履行嗎？
解答：《勞動合同法》第34條規(guī)定，如果用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。勞動合同簽訂后，用人單位的基本情況有可能發(fā)生變化，比如用人單位的名稱、法定代表人、投資人發(fā)生變化或者單位發(fā)生合并、分立，這些變化都不影響勞動合同的履行。因為用人單位的這些情況發(fā)生變化后，能夠與勞動者建立勞動關(guān)系、簽訂勞動合同的用工實體仍然存在，因此，變更后的用工單位仍應(yīng)繼續(xù)與勞動者履行此前簽訂的勞動合同。
124、協(xié)商一致可以變更勞動合同內(nèi)容嗎？
解答：《勞動合同法》第35條規(guī)定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當采用書面形式。變更后的勞動合同文本應(yīng)當由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。這一條是關(guān)于勞動合同變更的條件和形式的規(guī)定。勞動合同變更的條件為雙方協(xié)商一致，即勞動合同變更應(yīng)遵循意思自治的原則。勞動合同變更的形式與簽訂勞動合同一樣，都需要采用書面形式，將變更后的內(nèi)容固定下來，且經(jīng)雙方簽字或蓋章后生效。
125、協(xié)商解除勞動合同，由誰先提出？
解答：《勞動合同法》第36條規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。協(xié)商解除勞動合同的條件同變更勞動合同的條件一樣，只要雙方協(xié)商一致就可以提前解除勞動合同。但是，哪一方首先提出解除的請求后果完全兩樣，勞動者首先提出解除請求的，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金；用人單位首先提出解除勞動合同的，要向勞動者支付經(jīng)濟補償金。
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